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劳务派遣并非“免责金牌”

 

             劳务派遣并非“免责金牌”

 

  某行政单位要求所有临时工改签劳动派遣合同是否合法?劳动合同到期企业如不续签,是否有经济补偿?企业将以前工龄“清零”做法合理吗?昨日上午,惠州市劳动和社会保障局副局长郑志敏率有关业务部门负责人,做客惠州电台行风热线节目,解读劳动合同法热点。节目中,郑志敏等回答了市民关注的劳务派遣、解除劳动合同经济补偿、劳动合同期限等问题。


焦点1 <
临时工改签“劳务派遣”是否合法?>
  
劳动部门表示惠州某局此举没有违规,用工应同工同酬 
   市民叶先生问,2007年12月20日省劳动和社会保障厅发出紧急通知要求进一步做好《劳动合同法》实施前的有关工作,通知要求,对于个别用人单位以劳务派遣形式规避《劳动合同法》的行为,如违法解除、终止职工劳动合同后改由劳务派遣单位与职工订立劳动合同的,要立即予以纠正,并责令用人单位恢复与职工的劳动关系,继续履行原劳动合同。而惠州市某局在新劳动合同法实施前夕,要求所有临时工改签劳动派遣合同,这种做法是否合法?
  
  [劳动保障局] 
劳务派遣并非“免责金牌”

   郑志敏对此表示,劳务派遣业务是近年我国人才市场根据市场需求而开办的人才中介服务项目,是一种新的用人方式,该局的做法并不违规。按《劳动合同法》第66条规定,劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施,用工单位可根据工作岗位的实际需要,与劳务派遣单位确定派遣期限,不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。
   那么该局做法是否与省劳动和社会保障厅上月下发的紧急通知相抵触?郑志敏解释称,该通知所针对的是“企业职工”,而惠州某局属于行政单位,所针对的对象是“临时工”,所以该要求临时工改签劳动派遣合同并不违规。
 
   郑志敏表示,劳务派遣用工也应同工同酬,同时劳务派遣并非“免责金牌”,这种用工形式用人单位一样负有连带责任。《劳动合同法》规定,在被派遣劳动者合法权益受到侵害时,用工单位与劳务派遣单位承担连带赔偿责任。用人单位在不具备临时性、辅助性、替代性工作岗位上使用被派遣劳动者,在法律上就可视为用人单位直接使用劳动者。
 
[律师说法]  应对“临时性”“替代性”做出界定
  
    广东卓凡律师事务所章利兵对此则认为,惠州某局的做法是否违规,要看临时工有无和该局签订劳动合同,原来有劳动合同且又没到期的情况下,该局要求临时工改签劳动派遣合同则没有法律依据。
  章利兵说,如果用人单位和临时工签订的劳动合同已到期的情况下,用人单位不与劳动者续签劳动合同,根据《劳动合同法》有关规定,用人单位应给予劳动者经济补偿金。劳动合同终止后,劳动者有权决定是否与单位签订劳务派遣合同。而如果用人单位和临时工签订的劳动合同未到期的情况下,用人单位单方面要求和劳动者签订劳务派遣合同,事实上就是用人单位先单方面和劳动者终止劳动关系,然后和劳动者建立劳务派遣合同,这样显然是没有法律依据的。并且应按《劳动法》、《劳动合同法》的规定向劳动者支付经济补偿金。支付标准是:根据2008年1月1日以前在单位连续工作的年限,每满一年支付一个月的工资,2008年1月1日至合同终止之日,工作满一年补二个月工资,满半年不满一年按一年算,不满半年则补1个月工资,即应向劳动者双倍支付经济补偿金。
   章利兵说,按《劳动合同法》第66条规定,劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。很明显,法律的用意是要限制劳务派遣的使用,使其不成为用工的主流。但是,新法颁布后,其结果是适得其反,很多用人单位都倾向于选择劳务派遣来规避用工风险,大规模选择劳务派遣,有的单位把原来的员工也转为劳务派遣用工。因此,要达到立法的目的,必须对“临时性”、“辅助性”、“替代性”做出界定。
  
[单位回应]  已对临时工妥善补偿安置
 
  昨日下午,惠州某局相关负责人接受本报记者采访时表示,此前该局确实已经让全部临时工改签了劳动派遣合同,“总数有数百名,主要是为了方便管理”。该负责人称,在实施此项计划前,他们曾先后咨询过省、市劳动保障部门以及相关的法律专家,对于那些劳动合同期未满的临时性岗位员工,该局依法给予了经济补偿,确认没有违反国家法律才与他们解除劳动合同的,“我们没有让任何一个雇工失业,同时让劳务派遣单位和他们签新合同时将以前的工龄也算上”。
  记者从惠州某大型人才服务机构了解到,《劳动合同法》实施前夕,企、事业劳务派遣业务需求增加明显,一些用人单位甚至看到自己内部以前使用的司机、保洁、食堂等人员没有依法签订劳动合同或无五险一金等劳动保障,纷纷找到劳务派遣机构办理转移派遣业务。
  
焦点2 < 合同到期不续签是否有经济补偿?>
 
  市民卢先生问:工作8年了,若今年元月1号再签一次,公司就不再同员工续签。那工龄也只有9年多,不到10年。请问这种情况我们怎么办,公司会按10年工龄来赔偿吗?
  惠州劳动和社会保障局回应:2008年1月1日劳动合同法生效后,合同期满任何一方都可终止合同,若劳动者要求续订,而单位不同意,则单位应给予经济补偿,补偿年限为2008年1月1日至合同终止之日,工作满一年补一个月工资,满半年不满一年按一年算,不满半年则补半个月工资。
   卢先生对此答复表示疑惑:我2008年1月1日之前的工龄,不就没有啦,现在厂方又不给以前工龄的补偿。以前的劳动法不是厂方辞退员工就可以得到补偿,一年补1个月,最多补12个月吗?
  
     惠州劳动和社会保障局:工龄在《劳动法》和《劳动合同法》条文中是没有的,具体补偿条件和金额依两法规定。

 ■劳动合同法释疑
  
   企业自拟劳动合同文本要审查
  市民刘先生:劳动合同规定用人单位与员工需签订劳动合同,这劳动合同是不是就是用人单位与员工随便签订一个合同为协议就OK了?另外我想问一下,一礼拜六天制,48小时上班,是否合法?因为我们的劳动合同是这样签订的。
  劳动和社会保障局:用人单位应使用全省通用的劳动合同文本一式两份与劳动者签订合同,并送劳动行政部门签证,再由双方各报一份;企业自拟劳动合同文本应送劳动行政部门审查;合同如果未违反国家法律规定,经双方签订后生效;违法无效条款不影响其他条款生效。
  国家规定标准工作时间为每周上班五日每天上班8个小时;超过部分为加班;如未安排补休的需支付加班费;且每月加班不能超过36个小时。
  
    劳动合同与企业法人签才生效
  王先生反映,他所在的博罗县一家运输公司不与他们签劳动合同,而要求他们与其下属公司必须签订一份内部协议才能继续工作,这种内部协议是否合法?
  郑志敏:内部协议不符合劳动合同法,内部签协议不符合劳动合同法,签劳动合同必须跟企业法人签才有效。
 
 
 
 
 
 

 

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